Согласно ч.1 ст. 56 УПК РФ свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей ст. 56 УПК РФ.
В своей адвокатской практике наши адвокаты часто сталкиваются с тем, что в отношении свидетеля органы предварительного расследования занимают «обвинительную» позицию и имеют намерение изменить данный процессуальный статус на статус: подозреваемого или обвиняемого, т.е. статус свидетеля носит промежуточный характер.
Наши адвокаты неоднократно сталкивались с тем, что когда у стороны обвинения не хватает доказательств для изменения процессуального статуса свидетеля, то в жилом помещении, где проживает свидетель, может быть проведен обыск, а после обыска свидетеля сразу доставляют на допрос. При этом зачастую привод свидетеля осуществляют в отсутствие на то правовых оснований.
В связи с этим адвокаты считают, что свидетелю в отношении, которого органы предварительного расследования занимают обвинительную позицию необходимо знать обо всех своих процессуальных правах, которые гарантированы ему законом, в том числе ч. 4 ст. 56 УПК РФ.
Ч. 4 ст. 56 УПК РФ установлено, что свидетель вправе:
1) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;
3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;
4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
5) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;
6) являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой статьи 189 настоящего Кодекса;
7) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса.
Адвокаты считают, что одним из важных прав свидетеля является его право являться на допрос с адвокатом, что закреплено в п.6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ.
Наши адвокаты имеют многолетний успешный опыт по представлению интересов доверителей, имеющих процессуальный статус «свидетеля» как при проведении предварительного расследования, так и в суде.
Вместе с тем, наши адвокаты зачастую сталкиваются с тем, что следователь не считает необходимым согласовывать с адвокатом свидетеля дату следственного действия.
Но, несмотря на такую позицию органов предварительного расследования, наши адвокаты знают, каким способом обезопасить своего доверителя и снизить правовые риски, чтобы не было нарушено право свидетеля на получение юридической помощи адвоката.
В такой ситуации наши адвокаты заявляют соответствующее ходатайство, в котором указывают, что п.6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ не исключает право свидетеля воспользоваться юридической помощью того адвоката (либо тех адвокатов), с кем заключено соглашение, и соответственно в силу рабочей занятости привлечённых адвокатов допрос должен быть отложен и т.д.
Когда наши адвокаты понимают, что процессуальный статус свидетеля является промежуточным и, что органы предварительного расследования занимают обвинительную позицию в отношении свидетеля, то наши адвокаты вынуждены занимать активную процессуальную позицию в рамках уголовного дела по защите прав и интересов своего доверителя и предпринимают все возможные законом меры, чтобы данный статус не был изменен.
В этой связи наши адвокаты реализуют полный объем прав, предоставленный защитнику уголовно-процессуальным законодательством, в том числе право, установленное п.5 ч. 4 ст. 56 УПК РФ, согласно которому свидетель вправе заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда.
Конституционный Суд РФ неоднократно высказывал свою конституционно-правовую позицию о праве свидетеля заявлять ходатайства и приносить жалобы.
В Определении от 16.12.2008 N 1036-О-П Конституционный Суд РФ в очередной раз выразил свою конституционно-правовую позицию по данному вопросу, указав:
«Согласно статье 45 Конституции Российской Федерации государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется; каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. К числу средств такой защиты относится и право всех лиц, принимающих участие в уголовном судопроизводстве, заявлять ходатайства о производстве процессуальных действий и принятии процессуальных решений.
Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал в своих решениях, что предоставление гарантируемых Конституцией Российской Федерации прав и свобод в уголовном судопроизводстве должно быть обусловлено фактическим положением лица как нуждающегося в обеспечении соответствующих прав (Постановления от 23 марта 1999 года № 5-П и от 27 июня 2000 года № 11- П, Определение от 5 ноября 2004 года N 350-О); исходя из конституционного принципа равенства, закрепленного статьей 19 Конституции Российской Федерации, не должно быть различий и неопределенности в регламентации однородных по своей юридической природе отношений (Постановление от 28 мая 1999 года N 9-П). В силу приведенных правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации оснований утверждать, что право лиц, принимающих участие в уголовном судопроизводстве, заявлять ходатайства о производстве процессуальных действий и принятии процессуальных решений не распространяется на заявление ходатайств свидетелями, в том числе о возврате до вступления приговора в законную силу ранее изъятых у них предметов, признанных вещественными доказательствами по уголовному делу, не имеется.
То обстоятельство, что свидетель не назван в статье 119 УПК Российской Федерации в числе лиц, имеющих право заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений, не означает, что данный Кодекс такое право исключает. Изложенные в нем нормативные предписания следует толковать не изолированно, а в системном единстве. В частности, статью 119 УПК Российской Федерации необходимо рассматривать во взаимосвязи с пунктом 5 части четвертой статьи 56 данного Кодекса, который также оспаривается заявителем, несмотря на то, что он прямо устанавливает право свидетеля заявлять ходатайства, а также приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора или суда.»
Нельзя исключить, что на свидетеля может быть оказано психологическое давление, но наши адвокаты знают, как процессуально защитить права своих доверителей и в этом случае.
Показания свидетеля в силу п.2 ч.2 ст. 74 УПК РФ является доказательством по уголовному делу.
Согласно ч.1 ст. 79 УПК РФ показания свидетеля — сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 187-191 и 278 УПК РФ.
В соответствии с ч.2 ст. 79 УПК РФ свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего и своих взаимоотношениях с ними и другими свидетелями.
В соответствии с ч.2 ст. 56 УПК РФ вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном статьями 187 — 191 УПК РФ.
Адвокаты перед проведением допроса разъясняют свидетелю его права, в том числе, которые предусмотрены ч.5 ст. 189 УПК РФ.
Согласно указанной норме если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе и пользуется правами, предусмотренными ч.2 ст. 53 УПК РФ. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса.
Ч.2 ст. 53 УПК РФ установлено, что защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя, дознавателя краткие консультации, задавать с разрешения следователя, дознавателя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь или дознаватель может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.
Реализация нашими адвокатами всех процессуальных прав и активная процессуальная позиция при защите прав доверителей, зачастую позволяют адвокатам избежать изменения процессуального статуса свидетеля, на статус подозреваемого или обвиняемого.
В том случае, когда в отношении свидетеля органы предварительного расследования занимают «обвинительную» позицию, и имеют намерение изменить данный статус на подозреваемого или обвиняемого, то, как правило, адвокаты считают необходимым свидетелю реализовать право, закрепленное в п.1 ч.4 ст. 56 УПК РФ, согласно которому свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 УПК РФ, т.е. реализовать право на молчание, о значимости которого неоднократно высказывался Конституционный Суд РФ в своих решениях.
В Определении Конституционного Суда РФ от 25.09.2014 N 2169-О КС РФ еще раз указал, что: «Пункт 1 части четвертой статьи 56 УПК Российской Федерации конкретизирует положение статьи 50 (часть 1) Конституции Российской Федерации применительно к статусу свидетеля и закрепляет его право отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 того же Кодекса.
При этом за дачу ложных показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьей 307 УК Российской Федерации, о чем перед началом допроса его предупреждает следователь…»
П.4 ст. 5 УПК РФ установлено, что к близким родственникам относятся — супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.
П. 40) ст. 5 УПК РФ определено, что свидетельский иммунитет — право лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных УПУ РФ.
В п.10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2017 N 51 «О практике применения законодательства при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции (общий порядок судопроизводства)» ВС РФ разъяснил:
«10. При отказе от дачи показаний потерпевшего или свидетеля, являющегося супругом или иным близким родственником подсудимого, а также при отказе от дачи показаний самого подсудимого суд вправе огласить ранее данные ими показания и воспроизвести приложенные к протоколу допроса или очной ставки материалы аудиозаписи, видеозаписи или киносъемки их показаний лишь в случаях, когда потерпевшему, свидетелю, подсудимому перед допросом (очной ставкой) разъяснялось право отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников; он был предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний; показания подсудимого были получены в присутствии защитника (часть 2 статьи 11, пункт 3 части 2 статьи 42, пункт 1 части 4 статьи 56; пункт 2 части 2 части 4 статьи 46, пункт 3 части 4 статьи 47, пункт 1 части 2 статьи 75 УПК РФ).
Решение об оглашении показаний подсудимого, потерпевшего или свидетеля и о воспроизведении приложенных к протоколу допроса (очной ставки) материалов в связи с наличием существенных противоречий между ранее данными ими показаниями и показаниями, полученными в судебном заседании, может быть принято судом по ходатайству стороны.»
В п.5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 «О судебном приговоре» ВС РФ разъяснил:
«5. При отказе от дачи показаний потерпевшего, свидетеля, являющегося супругом или близким родственником подсудимого, а равно при отказе от дачи показаний самого подсудимого суд вправе огласить ранее данные ими показания, воспроизвести приложенные к протоколу допроса материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допроса и сослаться в приговоре на эти показания и материалы лишь в том случае, если при производстве предварительного расследования указанным лицам были разъяснены соответствующие положения пункта 3 части 2 статьи 42, пункта 2 части 4 статьи 46, пункта 3 части 4 статьи 47, пункта 1 части 4 статьи 56 УПК РФ, согласно которым никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников; кроме того, они были предупреждены о том, что их показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае их последующего отказа от этих показаний, а показания подсудимого — при условии, что они были даны им в присутствии защитника (пункт 1 части 2 статьи 75 УПК РФ).»
Ч. 5 ст. 56 УПК РФ установлено, что свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных ч.1 ст. 179 УПК РФ.
Согласно ч. 1 ст. 179 УПК РФ для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний. В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование может быть произведено до возбуждения уголовного дела.
Адвокаты обращают внимание, что в ч. 6 ст. 56 УПК РФ императивно установлено, что свидетель не вправе:
1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;
2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;
3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ.
Ч.7 ст. 56 УПК РФ установлено, что в случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу. В связи с этим важно знать порядок вызова на допрос в качестве свидетеля, а также основания привода.
Согласно ч.8 ст. 56 УПК РФ за дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Ч.9 ст. 56 УПК РФ установлено, что за разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Следует учитывать, что некоторые меры процессуального принуждения, предусмотренные ст.111 УПК РФ могут быть применены также к свидетелю.
Ч. 2 ст. 111 УПК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, дознаватель, следователь или суд вправе применить к потерпевшему, свидетелю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, эксперту, специалисту, переводчику и (или) понятому следующие меры процессуального принуждения:
1) обязательство о явке;
2) привод;
3) денежное взыскание.
В соответствии с ч.2 ст. 198. УПК РФ свидетель, в отношении которого производилась судебная экспертиза, вправе знакомиться с заключением эксперта.
Согласно ч.1 ст. 202 УПК РФ следователь вправе получить образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, потерпевшего, а также в соответствии с частью первой статьи 144 УПК РФ у иных физических лиц и представителей юридических лиц в случаях, если возникла необходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, и составить протокол в соответствии со статьями 166 и 167 УПК РФ, за исключением требования об участии понятых. Получение образцов для сравнительного исследования может быть произведено до возбуждения уголовного дела.